Gouvernance d'entreprise aux Émirats : obligations du directeur et des partenaires

La gouvernance d’entreprise aux Émirats ne concerne pas seulement les sociétés cotées et les banques. La loi sur les sociétés commerciales charge le gérant de la société à responsabilité limitée d’appliquer les règles de gouvernance, et elle impose au gérant comme aux associés des obligations précises en matière de gestion, de comptes, d’assemblées et de registres. Le manquement à ces obligations ouvre la voie à la responsabilité personnelle et aux amendes, et peut aller jusqu’à l’emprisonnement pour les infractions liées aux comptes et à la distribution des bénéfices.

La plupart des litiges entre associés portés devant les tribunaux naissent de l’absence de système au sein de la société : un gérant qui signe des contrats sans limites écrites à ses pouvoirs, une assemblée générale qui ne se réunit pas, un associé qui ne voit pas les comptes, et des décisions sans procès-verbaux.

Cet article fait partie de notre dossier Questions d’entreprise aux Émirats. Il présente les obligations financières et juridiques du gérant et des associés telles que prévues par les textes en vigueur, les risques liés à leur négligence, et le rôle de l’avocat dans la mise en place d’une gouvernance qui protège la société avant le litige et non après.

Qu’est-ce que la gouvernance d’entreprise en droit émirien ?

Le décret-loi fédéral n° 32 de 2021 relatif aux sociétés commerciales définit la gouvernance comme l’ensemble des contrôles, normes et procédures qui assurent la discipline institutionnelle dans la gestion de la société conformément aux normes et méthodes internationales, en déterminant les responsabilités et les devoirs des personnes chargées de la gestion, tout en protégeant les droits des associés et des parties prenantes.

En pratique, la gouvernance d’entreprise est la réponse écrite à trois questions : qui détient la décision, qui la contrôle, et comment l’associé prend connaissance de ce qui se passe dans sa société.

La société à responsabilité limitée est-elle tenue à la gouvernance ?

Oui. En vertu de la loi sur les sociétés commerciales, le conseil d’administration de la société ou ses gérants, selon le cas, assument la responsabilité de l’application des règles et normes de gouvernance. Les sociétés anonymes publiques relèvent de la décision de gouvernance émise par l’Autorité des valeurs mobilières et des matières premières, tandis que la décision de gouvernance des autres sociétés est émise par le ministre compétent, et la loi permet que ces décisions prévoient des amendes pouvant atteindre 10 000 000 AED. Les dispositions de la même loi relatives à la société à responsabilité limitée sont en elles-mêmes des règles de gouvernance obligatoires : pouvoirs du gérant, assemblée générale, comptes et droits de l’associé non gérant.

Obligations du gérant de la société à responsabilité limitée

Le gérant est le premier responsable de la gouvernance de la société. Ses principales obligations en vertu de la loi sur les sociétés commerciales sont les suivantes :

L’effet du manquement à ces obligations sur le patrimoine personnel du gérant est détaillé dans notre article Quelle est la responsabilité d’un directeur de société à responsabilité limitée ?. La loi frappe de nullité toute clause exonérant le gérant de sa responsabilité pour fraude, abus de pouvoir et faute lourde.

Obligations et droits des associés dans la gouvernance de la société

L’associé qui ne gère pas n’est pas un spectateur. L’assemblée générale, qui réunit tous les associés, approuve les comptes, fixe les bénéfices distribués et nomme les gérants et le commissaire aux comptes. Ces compétences ne s’exercent que dans une réunion régulièrement convoquée et atteignant le quorum.

Ce que la loi laisse à l’accord des associés est organisé dans l’acte constitutif ou dans une convention distincte, notamment les modes de règlement des différends, les clauses de cession forcée et les parts de l’associé décédé. Les détails figurent dans notre article Rédaction d’un accord de partenariat pour une entreprise à Dubaï.

Gouvernance financière : comptes, audit et distribution des bénéfices

Le volet financier de la gouvernance d’entreprise est une obligation légale avant d’être une pratique comptable. En vertu de la loi sur les sociétés commerciales, toute société à responsabilité limitée doit avoir un commissaire aux comptes désigné chaque année par l’assemblée générale, établir ses comptes selon les normes et principes comptables internationaux, et conserver ses registres comptables à son siège pendant au moins 5 ans à compter de la fin de l’exercice.

La loi interdit la distribution de bénéfices fictifs, oblige l’associé à restituer ce qu’il a perçu en violation de ses dispositions même s’il était de bonne foi, et impose d’affecter chaque année 5 % des bénéfices nets à la réserve légale jusqu’à ce qu’elle atteigne la moitié du capital.

La loi sur les transactions commerciales impose de conserver les livres de commerce pendant 5 ans, et la loi sur l’impôt des sociétés impose de conserver les registres et documents pendant 7 ans après la fin de la période fiscale. La faiblesse de ces registres est ce qui transforme un contrôle ordinaire en litige, comme nous l’avons expliqué dans notre article Audit fiscal aux Émirats : J’ai reçu un avis d’audit, que faire ?.

Mon associé m’empêche de consulter les comptes de la société : que faire ?

C’est la question que les associés posent le plus, et le droit émirien y répond clairement. Tout associé peut, sur demande écrite, obtenir gratuitement une copie des derniers comptes audités et du dernier rapport du commissaire aux comptes, et la société doit répondre dans les 10 jours suivant la demande. Il peut aussi consulter, lui-même ou par mandataire, le registre des procès-verbaux et des décisions de l’assemblée générale, le bilan, le compte de résultat et le rapport annuel.

Si la demande se heurte à un refus ou à des manœuvres dilatoires, l’associé dispose de voies graduées selon l’importance de sa participation et la nature du refus, de la demande de convocation de l’assemblée générale jusqu’au recours au juge. La loi sur les transactions commerciales permet au tribunal d’ordonner la production des livres de commerce pour consultation par la partie adverse lorsque le litige concerne une société.

Le succès de ces voies dépend de leur point de départ : la rédaction de la demande écrite et la preuve de sa remise, le moment de l’étape suivante, et les demandes soumises au tribunal. Une erreur au départ offre des mois supplémentaires à l’autre partie. C’est pourquoi notre cabinet prépare et documente la demande, puis en assure le suivi jusqu’à l’obtention d’une ordonnance judiciaire si nécessaire.

Registre du bénéficiaire effectif et registre des associés : une obligation souvent négligée

En vertu de la décision du Conseil des ministres n° 109 de 2023 relative à l’organisation des procédures du bénéficiaire effectif, la société doit tenir un registre du bénéficiaire effectif, à savoir toute personne qui détient ou contrôle en dernier ressort 25 % ou plus du capital ou des droits de vote, ainsi qu’un registre des associés indiquant les parts de chacun et les droits de vote qui y sont attachés.

Les deux registres doivent être mis à jour dans les 15 jours suivant la connaissance de tout changement, et la modification doit être communiquée au registraire dans les 15 jours de sa survenance. Le manquement expose la société à des sanctions administratives. Cette obligation est liée à ce que nous avons exposé dans notre article Conformité et lutte contre le blanchiment d’argent aux Émirats.

Que se passe-t-il en l’absence de gouvernance d’entreprise ?

L’effet de l’absence de gouvernance n’apparaît pas pendant les années calmes. Il apparaît d’un seul coup au premier désaccord, au premier contrôle ou à la première perte :

Ces risques se multiplient dans les sociétés détenues par des proches, comme dans notre article Conflits des entreprises familiales aux Émirats : que faire ?, et lors du retrait d’un associé, comme dans notre article Sortie d’un partenaire de l’entreprise : Comment protéger vos intérêts lors du retrait ou de l’exclusion.

Révocation du gérant : quand l’affaire arrive-t-elle devant le tribunal ?

Sauf disposition contraire de l’acte constitutif ou du contrat de nomination, le gérant est révoqué par décision de l’assemblée générale, qu’il soit associé ou non. Si la décision ne peut être prise, la loi sur les sociétés commerciales permet au tribunal de le révoquer à la demande d’un ou de plusieurs associés s’il constate un motif légitime justifiant la révocation.

Le quitus donné au gérant en assemblée générale n’éteint pas l’action en responsabilité pour ses fautes. Toutefois, lorsque l’acte a été soumis à l’assemblée et approuvé par elle, l’action s’éteint un an après la date de cette réunion, sauf si l’acte constitue une infraction pénale. C’est pourquoi nous examinons avec l’associé l’ordre du jour et le procès-verbal avant toute signature.

Normes internationales de gouvernance d’entreprise : qu’est-ce qui sert votre société ?

Le droit émirien rattache la définition de la gouvernance aux normes et méthodes internationales. Les plus importantes sont les Principes de gouvernance d’entreprise du G20 et de l’OCDE de 2023, qui portent sur les droits des propriétaires et leur traitement équitable, la transparence et la diffusion de l’information, les responsabilités de la direction et la durabilité. S’y ajoutent les normes internationales d’information financière, les normes internationales d’audit, les recommandations du Groupe d’action financière sur le bénéficiaire effectif, les normes du Conseil international des normes de durabilité, ainsi que les normes ISO 37000 et ISO 37301.

Pour la société à responsabilité limitée, ces normes sont indicatives et ne sont pas obligatoires en elles-mêmes, sauf dans la mesure où la législation émirienne les a reprises. Leur valeur pratique tient à ce que la rédaction juridique les transforme en clauses de l’acte constitutif et du règlement des pouvoirs, et à ce qu’elles sont la première chose que demandent l’investisseur étranger et la banque qui finance.

Le rôle de l’avocat dans la construction de la gouvernance

La gouvernance d’entreprise se construit avec des documents, et le document qui résiste devant le tribunal est celui qui a été rédigé en pensant au litige possible. AWADH ALMHEIRI LAW FIRM AND LEGAL CONSULTATIONS mène ce travail par étapes :

Délais légaux en matière de gouvernance d’entreprise

Conseils pratiques avant que le différend ne survienne

Références juridiques

• Décret-loi fédéral n° 32 de 2021 relatif aux sociétés commerciales, tel que modifié

• Décision du Conseil des ministres n° 109 de 2023 relative à l’organisation des procédures du bénéficiaire effectif

• Décret-loi fédéral n° 50 de 2022 portant promulgation de la loi sur les transactions commerciales

• Décret-loi fédéral n° 47 de 2022 relatif à l’impôt sur les sociétés et les entreprises

• Principes de gouvernance d’entreprise du G20 et de l’OCDE 2023, référence indicative

• Guide des justifications des juridictions pour l’adoption des normes de l’ISSB, référence indicative

Questions fréquentes sur la gouvernance d’entreprise aux Émirats